Незаконное возмещение НДС из бюджета: Стоит ли шкурка выделки?*

На вопросы «Наблюдателя» отвечает начальник сектора налогового консалтинга ООО «Юридическая компания Альянс.Право.Бизнес» Костин Андрей Валерьевич.

В связи с нехваткой в бюджете денежных средств резко активизировалась деятельность налоговых и правоохранительных органов по собираемости обязательных платежей. Если раньше к проверкам по возмещению НДС было более спокойное отношение, то теперь налоговики норовят отказать в возврате налога без веских на то оснований. При этом решение об отказе в возмещении НДС может послужить основанием для возбуждения уголовного дела, когда о хищении бюджетных средств даже никто и не помышлял.

— Какова же на сегодняшний день судебная практика в городе Кирове по делам о незаконном возмещении НДС?

Могу привести примеры вынесенных приговоров за 2015г. В феврале 2015г. Октябрьский районный суд города приговорил директора одной из фирм к 3 годам колонии общего режима. Он признан виновным в покушении на незаконное возмещение НДС из бюджета в сумме 37 млн руб.

В марте 2015г. Кировский областной суд отменил оправдательный приговор от декабря 2014г. Первомайского районного суда по ч. 4 ст. 159 УК РФ также в отношении руководителя одного из предприятий, направив дело на дополнительное расследование. По версии следствия, директор незаконно получил возмещение НДС в размере
38 миллионов рублей. За это обвинение просило суд назначить наказание в виде штрафа и лишения свободы на срок 6 лет.
В апреле 2015г. Октябрьский районный суд приговорил к условному наказанию также директора одной из компаний. Он признан виновным в покушении на незаконное возмещение из бюджета 600 тыс. рублей. Ему удалось получить частичное возмещение налога в размере 123 тыс. рублей. Осужденный приговорен к 2,5 годам лишения свободы условно, со штрафом
8 тыс. рублей.

В августе 2015г. приговором Первомайского районного суда г. Кирова осужден еще один руководитель предприятия по ч. 4 ст. 159 УК РФ за незаконное возмещение НДС, связанное с экспортом лесной продукции. Сумма ущерба составила
1100 тысяч рублей. Осужденный приговорён к 3 годам колонии общего режима и штрафу в размере 250 000 рублей.
Таким образом, выносимые в нашем регионе приговоры, в основной своей части, достаточно суровые, соответственно о своей защите следует озаботиться сразу же после первых вызовов на допросы в налоговую в рамках проводимой проверки обоснованности возмещения НДС. Это следует сделать, даже если вы уверены, что возмещение происходит законно. И уж точно в нашу компанию следует обратиться, если вас приглашают для беседы в правоохранительные органы. Данное приглашение означает, что рассматривается вопрос о возбуждении уголовного дела, и у вас будут получать объяснение либо допрашивать.

— Поясните, что за налог НДС, кто является его плательщиком, что является объектом налогообложения и какие ставки налога существуют?

НДС — это налог, взимаемый с добавленной стоимости, которая прирастает в процессе производства, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг. Плательщиками данного налога являются организации и индивидуальные предприниматели, находящиеся на общепринятой системе налогообложения. Существуют три ставки налога: 18%, 10% и 0%. Ставка 0% применяется по вывозу товара с территории России в режиме экспорта. Ставка 10% применяется при реализации некоторых продовольственных товаров, товаров для детей, медицинских товаров, печатных изданий и книжной продукции и т.д. Ставка 18% применяется во всех случаях, не указанных выше.

— Поясните, в каких случаях НДС должен быть уплачен в бюджет, а в каких может быть возмещен из бюджета?

По сделкам на внутреннем рынке: Если по результатам налогового периода (а для НДС это квартал) сумма налоговых вычетов меньше, чем суммы НДС с реализации, то данная разница уплачивается в бюджет. Если же сумма налоговых вычетов в налоговом периоде превышает сумму НДС исчисленного с реализации, то разница подлежит возмещению налогоплательщику.
Возмещение по НДС, например, возможно при реализации льготных категорий товаров (например, налогоплательщик приобретает товары, работы, услуги по ставке 18%, а реализует по 10%).
По экспортным сделкам: Налогоплательщики, совершающие экспортные операции, применяют нулевую ставку НДС с реализации, соответственно имеют право возместить “входной” НДС, на основании счетов-фактур, полученных от продавца.

— Что такое незаконное возмещение НДС?

Незаконное возмещение НДС — это хищение из бюджета денежных средств под видом вычета по указанному налогу с использованием фиктивных схем, подставных компаний, номинальных директоров и т.д. При этом данные действия прикрываются на первый взгляд вполне законными декларациями, правильно оформленными документами и объяснениями, позволяющими получить в соответствии с Налоговым кодексом указанные вычеты.

— Как же происходит незаконное возмещение НДС?

С целью хищения НДС из бюджета выбирается одно из вышеуказанных законных оснований, под него разрабатывается схема, готовятся документы, проводятся подготовительные сделки, иногда и с реальным перечислением денежных средств, заполняется липовая декларация и сдается в налоговую инспекцию. При этом реального движения товаров, выполнения работ, услуг не происходит, уплаты налога по каждой сделке, увеличивающей стоимость конечного продукта, не осуществляется.

Для усложнения последующих проверок в схемах возврата НДС используются несколько организаций (подставных фирм), чаще всего они приобретаются именно под данную сделку, а затем бросаются либо ликвидируются. В каждой организации необходимо обеспечить наличие своего директора, который подпишет договоры, акты, товарные накладные, счета-фактуры. Если предполагаются в последующем походы в налоговые органы для дачи объяснений при проверке, то привлекают номинала — своего человека, который выдаст заранее подготовленную версию. Иногда номиналов предоставляют компании, специализирующиеся на регистрации фирм-однодневок и поиску людей, готовых за небольшую плату подписать что угодно.

Бывают случаи, когда в фирмах-однодневках вписываются директора по утраченным документам, при этом граждане даже и не подозревают о вновь обретенной должности. Такие псевдо-директора, естественно, в налоговую и к следователю не пойдут, а если и пойдут, то дадут скорее всего показания, нужные следствию. К возврату НДС из бюджета, особенно в крупных суммах, государство относится очень внимательно и придирчиво, поэтому практически все возмещения, а особенно крупные, усиленно проверяются налоговыми органами. На настоящий момент налоговые органы достаточно эффективно определяют обоснованным или необоснованным является заявление возмещения НДС. При этом с целью пополнения бюджета налоговым органам присуще вставать на позицию отказа в возмещении, хотя вычеты вполне могут быть и обоснованными. Не довольны — можете обратиться в арбитражный суд и обжаловать решение налогового органа.

— Расскажите, какая же ответственность предусмотрена за незаконный возврат НДС?

Практически все знают, что за незаконное возмещение НДС наступает уголовная ответственность. Но вот какая именно? Для ответа на этот вопрос нужно правильно квалифицировать преступление, то есть выбрать статью УК и посмотреть предусмотренную по ней санкцию. Дело в том, что многие полагают, что незаконный возврат НДС — это налоговое преступление, подпадающее под санкцию статьи 199 УК РФ — уклонение от уплаты налогов с организации. Максимальное наказание по первой части данной статьи предусмотрено до 2-х лет лишения свободы, а по второй части (неуплата налога в особо крупном размере или группа лиц) до 6-ти лет. Данный состав имеет место в случае заявления о возмещении НДС в виде освобождения от уплаты налогов в последующих периодах.

Однако по уже устоявшейся судебной практике незаконное возмещение НДС квалифицируется по ст. 159 УК РФ – мошенничество, в случае заявления о возмещении НДС в виде выплаты денежных средств из федерального бюджета на расчетный счет. Суды объясняют такую правоприменительную практику следующим. При использовании незаконных схем по возврату НДС предоставляются фиктивные документы о том, что суммы налога уже якобы уплачены в бюджет, хотя на самом деле этого не происходит. Когда подается декларация с требованием вернуть ранее уплаченный НДС, то возвращать на самом деле нечего, поскольку налог не уплачивался. Поэтому когда НДС незаконно возвращается — поступает на счет организации, то по своей сути происходит его хищение из бюджета. Поскольку при этом предоставлялись фиктивные документы, делались лживые заявления (в том числе в декларации и последующих объяснениях), то хищение осуществляется путем обмана. Данная совокупность как раз и образует состав преступления — мошенничество.
Наказание за мошенничество более суровое. Так по части четвертой 159 УК (обычно она и применяется) предусмотрено лишение свободы до 10-ти лет со штрафом до 1 млн руб.

Если незаконность возмещения НДС будет выявлена после положительного решения о возмещении НДС и поступления денежных средств из казначейства на расчетный счет фирмы, то преступление будет считаться оконченным. Если деньги перечислены не будут, в том числе из-за отказа в возмещении НДС, то действия будут квалифицированы как покушение. Поскольку при покушении реального ущерба для государства не произошло, то можно будет рассчитывать на более мягкое наказание, которое тем не менее может оказаться реальным, а не условным.

— Какие мероприятия осуществляют налоговые органы при проведении проверки обоснованности возмещения НДС?

Основная задача налоговых органов состоит в том, чтобы доказать схемность и фиктивность заключенных сделок. Собрать совокупность неоспоримых доказательств, свидетельствующих о непроявлении должной осмотрительности налогоплательщика в выборе контрагента, взаимозависимости налогоплательщика и его контрагентов (участие в регистрации, подконтрольность, аффилированность в деятельности и т.д.), согласованности и ритмичности совершаемых хозяйственных операций с замыканием цепочки по возврату обналиченных денежных средств, оформлении формального (фиктивного) документооборота, отсутствия как деловой цели, так и фактических реальных поставок товаров, работ, услуг, с единственным итогом — получении НДС из бюджета.

В ходе проверки правомерности возмещения НДС налоговые органы могут осуществлять следующие мероприятия налогового контроля:

запрашивать в налоговых инспекциях, на территориях которых зарегистрированы организации, включенные в схему возмещения НДС, информацию об открытых счетах, об уплаченном в проверяемом и предшествующих периодах НДС, учредителях и участниках, и иную информацию;
получать в банках информацию по движению денежных средств на расчетных счетах проверяемых фирм и их контрагентов;
допрашивать директоров, бухгалтеров и иных работников организаций, участвующих в цепочке сделок, по которым должен был уплачиваться НДС;
осуществлять осмотры складов, помещений, строительных площадок с целью проверки наличия закупленной продукции, построенных зданий;
направлять требования о предоставлении документов, подтверждающих реальное осуществление сделок: договоров, счетов-фактур, первичных документов бухгалтерского, складского, производственного учета;
назначать экспертизы, привлекать специалистов;
производить выемку документов.

— По каким же признакам можно определить незаконность возмещения НДС?

Собранная в ходе налогового контроля информация анализируется, чтобы выявить признаки незаконного возмещения НДС: фиктивные фирмы, наличие номинальных директоров, схемный характер сделок, фиктивность заключенных договоров.
Признаки фиктивных фирм (фирм-однодневок):
недавняя регистрация юр. лиц “под сделку”;
регистрация компании по массовым адресам;
незначительный, либо отсутствие штата сотрудников;
фактическое отсутствие фирмы по месту нахождения;
отсутствие затрат на содержание офиса, электроэнергию, закупку канцелярских принадлежностей, оргтехники, выплату заработной платы;
транзитный характер безналичных операций либо обналичивание денежных средств с расчетного счета в крупных суммах и другие.
Признаки номинальных директоров:
лицо в массовом порядке является руководителем или учредителем в других юр. лицах либо имеет низкий социальный статус;
лицо на допросе в налоговой, а чаще всего в правоохранительных органах, не может ответить на элементарные вопросы, которые должен знать руководитель данной организации (в каких банках открыты счета, у кого находятся ключи банк-клиента, кто ведет бухучет, какой штат, где расположен офис и т.д.);
использованы документы гражданина без его ведома;
на допросе директор признается, что он номинал.
Признаки фиктивности сделок:
выявление поддельных подписей и печатей в документах;
неподтверждение лицами подписей, проставленных от их имени;
отсутствие движений по счетам, сопоставимым с условиями договоров;
отсутствие реального движения товаров, отсутствие на складах оборудования, невыполнение заявленных работ.
Признаки схемности сделки:
отсутствие экономической целесообразности в заключении сделок;
отсутствие источника для возмещения НДС (никто из контрагентов по цепочке НДС не уплатил, а налогоплательщик хочет возместить);
отсутствие до возмещения начислений НДС, сравнимых с заявленными в проверяемом периоде;
взаимозависимость юридических лиц — участников сделок, согласованность их действий;
возврат налогоплательщику обналиченных денежных средств;
перерегистрация фирмы в другую инспекцию (миграция), в случае первоначального отказа в возмещении НДС;
наличие в совокупности вышеуказанных факторов, позволяющих делать вывод, что умысел направлен только на создание формальных оснований для возмещения налога, без реальной экономической деятельности и другие.
Не во всех случаях налого-плательщики самостоятельно и умышленно изобретают схемы незаконного возмещения НДС, иногда они становятся подозреваемыми, не имея на то никакого умысла. Это возможно, допустим, по причине недочетов, неточностей, недостатков в оформлении документов поставщиками, невнимательного отношения к выбору контрагента и т.д. В то же время, это приводит к усиленным претензиям со стороны контролирующих органов и применения последними всего комплекса мер по недопущению возмещения НДС, в том числе, вплоть до возбуждения уголовного дела.

— Что можно предпринять для своей защиты до возбуждения уголовного дела?

Необходимо учитывать, что все материалы, которые будут собраны в ходе налоговой проверки, в случае признаков незаконного возмещения, будут переданы в правоохранительные органы и впоследствии станут основой уголовного дела. Поэтому на стадии проверки надо быть готовым, что в налоговую для пояснений будут вызваны директора всей цепочки юр. лиц, показания которых будут иметь существенные значения для дела. Надо анализировать вопросы, которые озвучивались на допросах, для определения “слабых мест” в позиции налогоплательщика и предпринимать меры к ее усилению, предоставляя дополнительные документы либо пояснения в свою защиту.

Как уже указывалось, решение об отказе в возмещении НДС и привлечении общества к налоговой ответственности может послужить основанием для возбуждения уголовного дела. Однако уголовные дела при наличии решения арбитражного суда об отмене решения об отказе в возмещении НДС уголовно-судебной перспективы не имеют. Вступивший в силу судебный акт является обязательным для всех организаций и государственных органов, в том числе и для правоохранительных. Соответственно, если отказ в возмещении НДС оспорить в арбитражном суде и выиграть это дело, то у вас появится существенное доказательство того, что НДС возмещается законно.

Перед обращением в арбитражный суд в обязательном порядке необходимо пройти процедуры досудебного урегулирования спора, предусмотренные Налоговым кодексом – подать аргументированные возражения на акт налоговой проверки, обжаловать решение об отказе в возмещении НДС в вышестоящий налоговый орган. Сами по себе эти действия иногда приносят желаемый результат и могут исключить основания для возбуждения уголовного дела.
Подключение профессиональных юристов ООО «Юридическая компания Альянс.Право.Бизнес.» именно от начала проверки будет более результативно.

— Что делать, если правоохранительные органы начали проверку по незаконному возмещению НДС?

Эффективность действий правоохранительных органов намного выше по отношению к действиям налоговых органов, поскольку арсенал действий у них побогаче. В ходе доследственной проверки и расследования уголовного дела надо быть готовым к тому, что будут проведены обыски по адресам офисов, складов и в жилищах фигурантов. Если попытка возмещения НДС была крупной, то не исключено, что будут установлены IP-адреса соединений банк-клиентов, организовано прослушивание телефонных переговоров, просмотр электронных сообщений, иные оперативно-технические и оперативно-розыскные мероприятия, проводимые полицией.

При расследовании будут с пристрастием допрашиваться лица, уже опрошенные при проведении налоговой проверки, будут устанавливаться иные фигуранты, имевшие отношение к незаконному возмещению НДС. Цель допросов и иных следственных действий все та же — подтвердить наличие признаков незаконности возмещения НДС, а также доказать вину конкретного обвиняемого.

На данной стадии противоречия между фигурантами дела обостряются, правоохранительные органы на этом умело играют. Простым исполнителям — подписантам будет предложено занять позицию, что они не вполне понимали происходящее. Не знали, что реализуется схема незаконного возврата НДС, документы ими не готовились, подписывались номинально. Взамен вывода из дела или смягчения наказания будет предложено активно помочь следствию. Истинным получателям возмещения необходимо, чтобы показания оставались прежними, для чего требуется организация сложной системы защиты, когда контролируются показания каждого вызываемого фигуранта дела.

После профессионального анализа защитник должен предпринимать меры к усилению своей позиции, предоставляя дополнительные доказательства и корректируя показания.

Основным направлением защиты, естественно, является доказывание отсутствия состава преступления. Для этого надо доказать, что все основания для возмещения НДС были реальными: товары, работы, услуги имели реальный характер, платежи осуществлялись. Если какие-то обстоятельства выбиваются из обычной деловой практики, то необходимо подготовить четкие и убедительные объяснения, что это не является признаком схемы возмещения налога.
Также как способ защиты могут использоваться действия, направленные на квалификацию действий не по 159 УК РФ, а по 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов). Несмотря на сложившуюся практику, такие действия предпринимать возможно. Необходимо доказать, что умысел фигурантов был направлен не на хищение бюджетных средств, а на неполную уплату НДС либо получение по нему необоснованного вычета.

Эффективную защиту по делам о незаконном возврате НДС может проводить только высококвалифицированный адвокат, специализирующийся на экономических преступлениях.

* * *
Таким образом, при возникновении вопросов по данному направлению, а также в связи с проведением выездных и камеральных налоговых проверок рекомендую своевременно обращаться в нашу компанию с целью защиты Ваших интересов — ООО «Юридическая компания Альянс.Право.Бизнес»
г. Киров, ул. Горбачева, 60
тел. 38-32-93 и 35-38-60, сайт: apbkirov.ru, e-mail: apb@mail.ru